日本國志卷二十七刑法志一

卷二十七刑法志一(1)

　　外史氏曰：上古之刑法簡，後世之刑法繁。上古以刑法輔道德故簡，後世以刑法為道德故繁。中國士夫好談古治，見古人畫象示禁、刑措不用則睾然高望，慨慕黃、農、虞、夏之盛，欲挽末俗而趨古風。蓋所重在道德，遂以刑法為卑卑無足道也。而泰西論者專重刑法，謂民智日開，各思所以保其權利，則訟獄不得不滋，法令不得不密。其崇尚刑法以為治國保家之具，尊之乃若聖經賢傳。然同一法律，而中、西立論相背馳至於如此者，一窮其本，一究其用故也。

　　餘嘗考中國之律，魏晉密于漢，唐又密于魏晉，明又密于唐，至於我大清律例又密於明。積世愈多即立法愈密，事變所趨中有不得不然之勢，雖聖君賢相不能不因時而增益。西人所謂民智益開則國法益詳，要非無理歟？余讀歷代史，《西域》《北狄》諸傳每稱其刑簡令行，上下一心。妄意今之泰西諸國亦當如是，既而居日本，見其學習西法如此之詳；既而居美國，見其用法施政乃至特設議律一官，朝令夕改以時頒佈，其詳更加十百倍焉。乃始歎向日所見之淺也！泰西素重法律，至法國拿破崙而益精密，其用刑之寬嚴各隨其國俗以立之法，亦無大異，獨有所謂《治罪法》一書，自犯人之告發，罪案之搜查，判事之預審，法廷之公判，審院之上訴；其中捕拿之法、監禁之法、質訊之法、保釋之法、以及被告辯護之法、證人問之法，凡一切訴訟關係之人、之文書、之物件，無不有一定之法。上有所偏重，則分權於下以輕之，彼有所獨輕則立限於此以重之，務使上下彼此權衡悉平，毫無畸輕畸重之弊。窺其意欲使天下無冤民，朝廷無濫獄，嗚呼，可謂精密也已！余聞泰西人好論權限二字，今讀西人法律諸書，見其反覆推闡，亦不外所謂權限者。人無論尊卑，事無論大小，悉予之權以使之無抑，複立之限以使之無縱，胥全國上下同受治於法律之中，舉所謂正名定分，息爭弭患，一以法行之。余觀歐美大小諸國，無論君主、君民共主，一言以蔽之曰：以法治國而已矣。自非舉世崇尚，數百年來觀摩，研究、討論、修改，精密至於此，能以之治國乎？嗟夫，此固古先哲王之所不及料，抑亦後世法家之所不能知者矣！作《刑法志》。

　　日本古無刑法，上古有罪，去爪發、誦禊詞而已。神武已平東國，使天種子命祓除人民所犯罪，害稼穡、汙齋殿謂之天罪，姦淫、蠱毒，謂之國罪，皆從其輕重征贖物，使請神祗而解除之。至應神時有探湯聽訟之法，以泥置釜中煮沸，令訟者手探之，直者不傷手，曲則手爛。雄略時有焚殺黥面之刑，而武烈帝用刑峻酷，遂至刳孕婦之胎、射殺人於樹。自古刑無專官，用刑則令物部司其事。物部，古為掌兵之官，蓋是時兵、刑不分職。亦無律法，及推古時上宮太子攝政始作憲法十七條，後世以為造律之祖，然法中僅為禁飭語，尚非刑名律也。迨孝德朝依仿唐制始設刑部省，省中分二司：日贓贖司，日囚獄司，於是始有刑律。律分十二：一日名例，二日衛禁，三日職制，四日戶婚，五日廄庫，六日擅興，七日賊盜，八日鬥訟，九日詐偽，十日雜律，十一日捕亡，十二日斷獄。亦用五刑，別有八虐、即後世律所謂十惡，常赦所不原者。六議即議親、議故諸條。等條，大概同唐律，其時遣唐學生頗有習律者，歸以教人而法制頗詳明矣。及王政衰微，將軍主政，刑罰或輕或重惟長官之意，並無頒行一定之法，數百年來政尚嚴酷，竊盜、誹謗往往罪至於死。近年王政維新，複設刑部省，明治三年十二月乃採用明律，頒行《新律綱領》一書，詔曰："朕敕刑部改撰律書，乃以《新律綱領》六卷奏進。朕與在廷諸臣議，宜令頒佈內外，有司其遵守之。"六年五月，又頒《改定律例》一書，詔曰："朕曩敕司法省，本國家之成憲、酌各國之定律，修撰《改定律例》一書，今編纂告成，朕乃與內閣諸臣辯論裁定，命之頒行，爾臣僚其遵守之。"比《新律綱領》頗有斟酌損益，然大致仍同明律。八年五月，改設大審院、諸裁判所，其職務、事務、章程，及頒發《控訴規則》、《上告規則》乃稍稍參用西律。十年二月又有更改，自外交條約稱"泰西流寓商民均歸領事官管轄"，日本欲依通例改歸地方官，而泰西各國鹹謂日本法律不完不備，其笞杖斬殺之刑不足以治外人，於是日本政府遂一意改用西律，敕元老院依擬佛律、略參國制，以纂定諸律。至十四年二月，遂告成頒行，日治罪法，日刑法。

　　治罪法

　　第一編總則

　　凡分六編，每編分章，章或分節，節又分條，惟編列條數自初編起至終編止連貫不斷，每章每節各有標題，獨第一編不分章節，此總則二字即其標題也下仿此。

　　公訴以證明罪犯依律處刑為主。檢察官按律分別行之。第一條，謂犯罪者虧損公益、擾亂治道，則檢察官自為公眾原告人．以護公益、保治道，故曰公訴。公訴者自告發裁判所而言。私訴以賠償損害，歸還贓物為主。為照依民法聽被害者自便。第二條，謂罪質有止害公益擾治道、不系私益者，若謀反謀叛、偽造寶貨是已。有公、私俱害者，若鬥殺傷、強竊盜是已。至私訴原系民事，要償與不要償應聽被害者自主，故與公訴求刑者有殊。賠償歸還謂欠債者須賠償失物者，須歸還也。公訴非待被害者之告訴而起，又不能因被害者之不訴而止。謂檢察官惟認犯罪，不得阻止。但法律有專條者謂如犯奸誹謗，須親告乃坐之類。不在此限。第三條。私訴無論金額多寡，得附帶於公訴之刑事裁判所。得附帶公訴起私訴者，謂刑事裁判所或因私訴並得罪證，又因要償，可助公訴，於公務有便益。而被告人于民、刑二事可並用一辯護人，亦有便宜。但法律所不許者不在此限。又私訴得別起于民事裁判所。第四條公訴、私訴裁判，要依親管裁判所現行法律所定訴訟次序為之。第五條，謂如違警罪，輕罪、重罪于該管裁判所。又如一人犯重罪及輕罪，即于重罪裁判所。或犯輕罪及違警罪，即于輕罪裁判所。又如犯情重大、事系皇室、國家、外患，或犯者貴顯，並于高等法院裁判之類。公訴、私訴併發于刑事裁判所，或併發於刑事、民事兩裁判所，不得將私訴先于公訴裁判，違者不成為宣告。第六條，此為回護被告者而發，謂先宣告賠償、還贓，勢有不免連及公訴裁判之累。宣告者謂案經判決，對眾宣讀。宣告猶日堂判。已在民事裁判所起私訴，若非檢察官有所起訴，不得更起于刑事裁判所。謂檢察官起訴得移轉于刑事裁判所，既令原告人得公訴附帶之便，又令被告人得兼民、刑兩事辯護之益，故檢察官得為之。惟刑事重於民事，理不得先輕後重，故民事原告人不能擅便。于刑事裁判所為私訴者，得通同被告人請降其訴起于民事裁判所。第七條，要通同者所以防原告人擅圖自便，亦為回護被告者而發。被告人雖得免訴或無罪宣告，免訴謂初開預審事涉疑似、犯證不白、或被告事件不成罪，如親屬相盜或公訴期滿．或確定裁判，或大赦，或法律例合原免之類。依從民法，不得令被害者所要之償還有所妨礙。第八條，如被告竊盜，證明系誤認人，雖無罪，其財不得不交還之類。公訴之權權字為泰西通語，謂分所當為、力所能為、出於自主、莫能遏抑者也。有消滅者：一，被告人身死。二，律須告訴乃坐者，被害人棄權或私和。三，確定裁判。謂判定後已過上訴限期，及案經上訴業已判定，不可複動者。四，既犯罪後，頒行法律廢停其刑者。五，大赦。六，期滿免除。第九條，期滿免除由時日彌久，證佐不白，或公眾遺忽其罪不復介意，無再犯之患而起。犯有輕、重，期有長、短，若下條所雲。私訴之權有消滅者：廢刑大赦，雖殺公訴之權，不得消私訴之權。賠償之責系於財產者居多，本犯雖身死，受遺產者不得不任其責，是私訴所以異於公訴也。一，被害者棄權或私和。二，確定裁判。三，期滿免除。第十條。公訴期滿，免除之期限違警罪六個月、輕罪三年、重罪十年。第十一條。私訴期滿，免除期限設使被害者無能為力，謂幼稚、瘋癩及禁治產業者之類。或于民事裁判所起訴，亦與公訴期限同。謂民事期滿，免除期限雖稍加延長，然同此犯罪公私一源。公訴證左不白，私訴證左亦不白。若於公訴既經處刑宣告者，則仍依民法所定期滿免除之例。第十二條，謂未過期限既經宣刑，則犯證已屬明確，應從民事通例。公訴、私訴期滿免除日期從犯日起算，其繼續犯罪者從終犯日起算。第十三條。檢察官與民事原告人已于刑事裁判所起訴，或經預審，或經公判，得將期滿免除期限中斷，其正犯、從犯、及民事干連人未發覺者亦同。此條所以回護公眾之權利，謂犯情之不可寬恕者恐因期滿免除，或至貽害公眾。其中斷期滿免除期限者，從預審停訴、或公判決定最後之日再起算期限，但不得通算前後超過第十一條所定期限加倍之數。第十四條，此條乃所以防閑被告人之損害，謂隨起訴隨停訴，永保公訴之權。則律中"期滿免除"一語將屬空言害被告人者亦複不少。起訴及預審、公判有違規則者，不成為中斷期滿免除期限。謂如檢事求預審，須交付證憑、參考物件、及指示犯處、犯名等，如第百九條所雲，否則為背規則。惟裁手官之所管誤者不在此限。第十五條，謂被告人所管方起訴之初有難於遽辨者，故有誤，所管雖違規則，不得謂被告人為無罪。被告人得免訴或無罪之宣告，其告訴、告發之人若系出於民事，原告人之惡意特稱民事原告人者，謂檢察官為原告人，律不得要償也。過失重者，得要求其虧損之償。被告人雖受處刑宣告，其告訴、告發人若系出於民事，原告人之惡意其所告之罪過於所犯之實者，亦如之。過實謂如止誤殺傷以"謀故殺傷，之類。若民事原告人經預審及公判宣告而不服、上訴自取敗屈者，被告者得要求其因上訴而受虧損之償。要償之訴在本案未經決告以前，得于該管裁判所告之。第十六條，謂本案既經宣告，即失附帶之質，不得訴于刑事裁判所。蓋因要償為刑事所不管理也。被告人雖受無罪宣告，不得向裁判官、檢察官、書記及司法警察官為要償。但各該管官故意損害，謂如擅監禁人、刁難勾留或賣囑受賂之類。或犯刑法所定之罪者不在此限。第十七條。本律所稱期限，以時者從登時起算，以日者不算初日、期盡日，若當休假不算人限內。謂非休假則算入限內。但期滿免除期限不在此限。謂期滿免除專日被告人發者，計期限亦屬另例。稱一日者以二十四時，稱一月者以三十日，稱一年者依曆。第十八條，不日以三百六十五日者，不分歲月大小閏差，概一周年。本律所定路程期限，每陸路八裡算與一日，雖未滿八裡者三裡以上亦同。島地及外國路程之算法於別律定之。第十九條，島地專指北海道流配地。凡經過本律所定訴訟期限者，除特異事故外即為失訴訟之權。第二十條，特異事故謂如交付宣告書不載上訴期限、或訴訟關係人遭水火厄災，至逾上訴期限之類。訴訟關係人不于裁判所所在地居住，應當權設僑居，申報書記局。違者雖文書遞交不到不得容異議。第二十一條，訴訟關係人，謂若檢察官、民事原告人及被告人、民事干連人之類。將文書遞交于訴訟關係人，於律無別條者書記應造冊，令該局使丁遞交。其應受領文書者，在裁判所管外得將其事件囑託該管外裁筍所之書記。第二十二條，因官吏之權不越所管故也。遞交文書要開造二通，將一通交付本人，若不能交付本人，應於其家交付同居親屬及雇人，其遞交人要令受領者于二通文書上署名捺印，不能署名捺印者須附記事由。其不得交付同居親屬及雇人及不肯受領者，得交付該處戶長，戶長要簽印文書，速付之本人。遞交人要于二通文書上記載受領者之名氏、處所及時日。其違本條規則者不成為文書遞交。遞交人應繳納該書一通于書記局，該局要為憑信以保存之。第二十三條。休假日及日出、日沒前後不得行文書，違者不成為遞交。但本人承允受之者不在此限。第二十四條，謂假日人多不在家，或致交書遲延。而日出、入前後屬人家靜息時間，故憚擾之。官吏文書要使用本屬官印記，載年月及處所、署名、捺印，又每葉鈐印。其不得用官印者須附記事由，違者不成為文書。其非官吏文書，要本人親自署名捺印，不能署名捺印者，除官吏對面所造外要令對同人凡律中所謂對同者，猶俗雲在場在見人，下仿此。代署附記事由。第二十五條。凡造作訴訟文書，正本及謄本不分官私不得輒改竄文字，其有將文字添人及刪除、或記注欄外者，要簽印之，刪除者須存其字樣，記載原數，以便觀覽。違者不成為增減更字。第二十六條，本條為關防偽造文書而設。凡預審及公判規則，其犯罪在本律頒佈以前者，仍得引用訴訟次序。在本律頒佈以前者不違現律，亦得用之。第二十七條，，將來有頒行新法，改定預審及公判次序，其犯罪在改定新法頒佈以前，仍得引用本律。但有所抵觸者不在此限。若犯罪在改定新法頒佈以後者亦不在此限。第二十八條。凡應以陸海軍軍律處斷者不得引用本律。第二十九條。本律稱親屬者，依刑法第百十四條、第百十五條之例。第三十條。

學達書庫(xuoda.com)