蕉軒隨錄·袁太翁律例條辨

袁太翁律例條辨

　　鄒蓉垞詩曰：「生我無聞鬼叫冤，藏園有父勝隨園。」以為苕生先生為其父作行狀，隨園老人無之，此迂陋之見也。庸德庸行，皆世之常，不煩人子稱述。若逞文人筆墨，鋪張揚厲，又實蹈誣親之咎。孔子聖人，《禮經》僅記合葬於防，不聞別有紀載。蓋至敬無文耳。然隨園尊人精於刑名之學，其議論見隨園《答金震方問律例書》，有考核數條，足以信今傳後。茲錄于後，使讀者知隨園表彰先人事蹟，不在區區一行狀、一墓碣也。

　　袁先生濱《律例條辨》

　　一，「調奸不成，本婦自盡者擬絞」。此舊律所無，而新例未協也。事關風教，無可寬弛，然和與調無異。調者，和之未成者也。其調者，和在意中；其自盡者，變生意外。其意內之杖尚在難加，而意外之絞忽然已至，誠可哀憐。夫調之說，亦至不一矣。或微詞，或目挑，或謔語，或騰穢褻之口，或加牽曳之狀。其自盡者亦至不一矣，或怒，或慚，或染邪，或本不欲生而借此鳴貞，或別有他故而飾詞誣陷。是數者全在臨時詳審，分別辦治。若概定以絞，則調之罪反重于強也。強不成，止於杖流；調不成，至於抵死。彼毒淫者又何所擇輕重而不強乎？彼毆詈人，人自盡者罪不至絞，則調人，人自盡者亦罪不至絞。何也？毆詈與調，均有本罪，而其人之自盡，皆出於意外。孟子曰：「可以死，可以無死，死傷勇。」其不受調本無死法，律旌節婦，不旌烈婦，所以重民命也。調奸自盡，較殉夫之烈婦，猶有遜焉，而既予之旌，又抵其死，不教天下女子以輕生乎？俗傳有年少某，悅鄰女，揖而自媒，女拒之，再揖而謝，女歸縊死，某竟擬絞。合郡之人以為三揖三讓而死，莫不掩涕。愚以為羞忿自盡者，照罵毆人而人自盡之條，飭有司臨時按閱作何調法，以為比擬，其情重者，別請聖裁。

　　一，律注內「始強終和者，仍以和論。」此本律所無，而增例未協也。按：注曰：「裂衣損膚，及有人聞知者為強。」此說是也。然既以裂衣毀膚、有人聞知為始強之據，又何所見衣破複完、膚創仍複為終和之據耶？夫相愛為和，女既愛之，又何恨之而誣以為強耶？在被奸者必曰以強終，在強者必曰以和終。信彼乎？信此乎？事屬暗昧，訊者茫然，勢必以自盡者為強，而不自盡者為和，是率眾強而為和也。夫死生亦大矣，自非孔子之所謂剛者，誰能輕死？女果清貞，偶為強暴所汙，如浮雲翳白日，無所為非。或上有舅姑，下有孩稚，此身甚重，先王原未嘗以必死責之。而強者之罪，則不可不誅也。今之有司，大抵寬有罪、誣名節，以為陰德。然則不肖之人逆知女未必能死，將惟強之是為，而到官後誣以終和，則其計固已得矣。或曰：「終和之據，以叫呼漸輕，四鄰無聞者為和。」不知啼呼之聲果聞四鄰，則奸且不成，而強於何有？強者大率蓽門蓬戶，四鄰無聞，而後敢肆行者也。四鄰之人即或聞之，又誰辨其聲之始終乎？又誰質證之以陷人於死地乎？然則始強終和，亦終於無據而已矣。律曰：「強者斬，未成者流。」語無枝節，何等正大。注中增以「終和」二字，而行險徼幸者多。按：律文強者誅，和者並杖，淩暴之徒既已辱人，而又引與同杖以眾辱之，惡莫甚焉。就使婦志不堅，自念業已被汙，而稍為隱忍，以免傳播，其心亦大可哀矣。較夫目挑心與，互相鑽逾者，罪當末減。是始強終和，就使確鑒有據，而男子擬杖猶輕，女子擬杖已重。愚以為律重誅心，強者女當死，調者女不當死，然而或死或不死，則其所遭者異也。在強者之心，業已迫人於死，雖女子不自盡，其罪重。調者之心本不迫人於死，雖女子自盡，其罪輕。今例注重其所輕，輕其所重，似有可疑。

　　一，「犯罪存留養親」，載在《名律》，始於北魏太和五年，金世宗引「醜夷不爭」之禮以除之，極為允當。然律稱奏請上裁，是猶未定其必赦也。今刑部或不上請，但依例允行。愚以為殺人者死，雖堯舜複生，不能通融。孔子曰：「一朝之忿，忘其身以及其親，非惑與？」可見三代無留養之文。若此者，非聖人之所矜也。夫殺人者之父母，何與於被殺者之冤魂？忘其親殺人，其不孝宜誅；恃其親殺人，其心術宜誅。按：律內「知有恩赦而故犯者，加本罪三等」，惡其有所恃也。彼恃有留養之例而故犯者，何以反得寬其本罪乎？父母不能教子，致陷於惡，雖老而凍餒，亦所自取。或聖王仁政，務出萬全，則按其情罪，臨期請旨亦可。

　　一，尊長殺卑幼，律無明文，尊名分故也。考史冊亦頗不然。漢賈彪不按盜賊，而先按母殺子者，曰：「盜賊殺人，事之常有，母子相殘，違天悖理。」竟按致其罪。是母不得殺子也。趙廣漢以丞相夫人殺婢，曳夫人跪庭下受訊。是夫人不得殺婢也。唐敬宗時姑鞭婦至死，有司請償。是姑不得殺媳也。馬端臨曰：「子有罪，父不得而生；則子無罪，父不得而殺。」世宗憲皇帝特斬胡璁芳奸子婦者，皇上特絞徐某烹家奴者，此皆聖明獨斷，非凡所及愚。竊以為父母之于子女，家長之于奴婢，俱不應非理而殺。其尤甚者，姑殺婦，妻殺妾也。婦與姑本非天屬，或待年之女幼住夫家，受姑淩逼，力難抵攔。或悍妻嚴妒，動用非刑。地方官拘于名分，擬以杖贖。費金錢，許人命，較之雞狗所值尤微。不知服制婦死姑報以期，是殺婦者，即殺期服親也。士妾有子而為之緦，是殺妾者，即殺夫緦麻親也。在民家為婦、為妾，在國家皆為百姓，在天地皆為蒼生，皇上不忍殺一無辜之百姓，而惡姑悍妻乃能殺無罪之蒼生，其得罪於卑幼者小，其得罪於天地、皇上者大。請嗣後將尊長非理殺卑幼者，別將冤酷情形，分別治罪，所保全者實多。

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